何X诉广州弘X公司合作经营纠纷案一审代理词

      何X诉广州弘X公司合作经营纠纷案一审代理词

                                                  案号：（2008）黄法民二初字第72号

尊敬的审判长：

    我们接受原告何X湖的委托和广东环球经纬律师事务所的指派，在贵院正在审理“何X湖诉广州市弘X物流有限公司、第三人广州市黄埔区XX运输服务部合作经营合同纠纷案”中，担任原告何X湖的代理人，出庭法庭参与诉讼，根据本案的情况及尊重当事人的意见，现发表如下代理意见，供法庭审理参考：

    一、广州市弘X物流有限公司作为本案被告的主体资格符合案情及法律规定，原告起诉时，列广州市弘X物流有限公司作为被告并无不妥。
    其一、何X钦作为被告的法定代表人，在有关业务中代表被告的行为，虽然《合作意见书》显示签署的时间为“2005年12月15日”，但实际上，该《合作意见书》是发生事故后，被告规避责任，由被告打印，原告与何X钦于“2006年4月26日”才补签，此前的经营实际为原、被告之间的合作经营，且何X钦发生纠纷之前也没有特别声明与原告之间为个人合作关系。
    其二、原、被告合作购车后，车辆受被告的管理和支配，必须列入被告车队编制，运输被告的货运业务，被告还每月收取1000元挂排费，高额的办单费。
    其三、车辆以被告的名义投保险，保险理赔后，何X钦以被告的名义领取了保险理赔款。
    从案情看，原告起诉时，列广州市弘X物流有限公司作为被告并无不妥。被告法庭多次强调：本案为何X钦与何X湖个人之间的合作纠纷，并非被告与何X湖之间的合作纠纷，这不符合实际的情况。
    二、被告强行结算欠缺依据，即使结算亦属无效。况且被告对原告的行为具有欺诈性及要挟性，原告在无何奈何的情况下签名，并非自己的真实意思表示，所作民事行为应属无效。
    其一、原、被告双方为合作经营，双方共同投资、共同经营、共负盈亏、共担风险。因此，双方对经营中出现的有关问题，应当双方共同承担。
    其二、车辆被盗的当天，原告停车的时间为凌晨0时，根据市政府停车规定办法，员村新街禁停时间为：“7：00—22：00”，其它时间可以停车，况且，现场无禁停标志。保险公司理赔时，也没有认定当晚停车存在违规的情况，理赔额也没有因停车该地方而减少。所以，事发当天，原告停车员村新街并非违规违章。
    其三、车辆被盗为案外人盗窃行为所致，属于刑事案件范畴，原、被告的损失应待公安机关破案，追回赃物、赃款后受偿，被告并不应扣除应属于原告所得的款项直接受偿。由于车辆灭失，并非原告故意损坏或故意丢失所导致，原告不是车辆灭失的直接侵权人，因此，原、被告之间不适用赔偿的法律规定。
    其四、被告提交的《驾驶员守则》，由于没有经过合法程序制订，也没有在单位公示，也没有向原告送达，原告并不知悉其中内容，该守则内的有关赔偿条款对原告并不具有法律效力，自然不能成为结算的依据。况且，《驾驶员守则》第七条第一款规定，“若因驾驶的违规而导致有任何经济损失或法律责任，由违规驾驶全部负责”，属于被告所作的格式条款，内容加重原告负担而免除自己责任，应当属于无效条款。结合实情，原告当晚停车员村新街并不违规，上述条款何以成立？
    其五、被告的行为一直以来均带有欺诈性，例如被告乘原告文化低，事先书写好，在原告不注意，让原告签字的《何X湖运费收入》、《何X湖2006年未付工资》材料，材料上面均标明“实付”、“实发”，但实际上并没有付款，原告也没有收款。被告只是在法庭的威严下，担心承担法律责任，才在2008年2月19日双方劳动合同纠纷案开庭中，承认自己并没有支付过款项。
    其六、2007年12月16日的所谓“结算”，是原告于2007年11月份之前，多次催告被告给付合作款、理赔款等款项后，被告多次要求原告明确是以“司机结算”、还是以“股东结算”，无故拖延至2007年12月16日，被告自行事先书写好《结算》，有关内容是与原告以司机身份结算，并没有说明包括与原告之间的股东结算，没有任何经双方协商一致的意思。且被告当时扬言：“不管你怎样，就是这样处理，不签字就什么也没有．．．．．．。”，言词中带有要挟性，原告在无可奈何、违背自己真实意思的情况下签字。根据《民法通则》第58条第1款第3项：“一方以欺诈、胁迫的手段或乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为。”，为无效的民事行为。

    综上所述，被告强行结算欠缺依据，原告作出的结算签字并非其真实的意思表示，属无效民事行为，本案应当重新按原告的《款项明细表》的方式进行处理。

     以上意见，敬请经办法官一并考虑，并予以采纳，谢谢！
     
                                                广东环球经纬律师事务所
                                                律师：卢愿光
                                                2008年2月25日

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