何X湖诉广州市弘X公司劳动合同纠纷案一审代理词

    何X湖诉广州市弘X物流有限公司劳动合同纠纷案一审代理词

                                                                       
                                                    案号：（2008）黄法民一初字第70号
尊敬的审判长： 

                    
    我们接受原告何X湖的委托和广东环球经纬律师事务所的指派，在贵院正在审理“何X湖诉广州市弘X物流有限公司劳动合同纠纷案”中，担任原告何X湖的代理人，出庭参与诉讼，现发表如下代理意见，供法庭参考：

    一、原告与被告确实存在事实劳动关系，被告在《民事答辩状》及法庭上否定双方不存在劳动关系，完全错误。

    虽然原告与被告之间没有签订劳动合同，但不影响之间的劳动关系的成立。
    首先，被告以原告为其单位员工的身份，向社会保障机构为原告购买社保，特别在车辆被盗后，仍延续购买几个月，这是被告确认与原告之间存在劳动关系的重要证明。
    其次，原告向法院提交的证据3《69861车2006年1月—12月运营统计》、《粤兴车队69861拖车登记表》，均充分证明原告以驾驶员的身份，受被告的安排和指示，从事被告单位的运输业务；有关证据中也显示出2006年7月份之后，原告出每趟车，被告确认应当支付的工资数额，这也是双方存在劳动关系的有力证据。
    再次，原告向贵院提交的证据1《结算》、证据2《何志湖2006年未付工资》均反映，被告支付给原告的劳动报酬，是以工资形式支付，被告法庭上也承认2006年6月之前的劳动报酬，也是以工资的形式支付给原告。从法律的含义来讲，工资就意味着双方劳动关系的确立。
    最后，原告在日常的工作中，出车不能自主，必须按被告的安排及目的地出车，工作中随时接受被告的指令和调度，被告对原告的工作时间、行为存在支配性，这是双方存在雇佣劳动关系显著标志。

    二、原告在贵院（2008）黄法民二初字第72号“经营合作合同纠纷案”中具有股东身份，与本案原告、被告双方存在劳动关系，两者并不矛盾，两种身份涉及不同的法律关系及纠纷，应当分别处理；在本案中应当依法认定原、被告双方存在劳动关系。
    贵院正在审理的“（2008）黄法民二初字第72号经营合作合同纠纷案”中，原告作为车辆出资人，享有该车的经营收益无可厚非。但原告除股东身份外，还具有作为驾驶员的劳动身份，被告在本案提交的《民事答辩状》第一条第5项：“被答辩人作为运营车辆的共同资产拥有人之一，其可以自己驾驶车辆经营，也可以支付报酬雇请他人驾驶辆，．．．．．．。”，这直接承认原告就是雇佣的驾驶员身份，不过雇佣的不是案外人，而是被告雇佣回原告做驾驶员而已。

    三、黄埔区劳动争议仲裁委员会认定有误，原告与被告之间劳动合同纠纷，并没有超过诉讼时效，贵院应当纠正，支持原告的诉求。

    首先，虽然2006年11月14日车辆被盗，2007年4月26日原、被告列出有关数目，被告也确认未支付给原告的工资数额，双方没有任何纠纷，此后被告还是指使原告继续寻找车辆，直至2007年11月份，原告实在无法再找回车辆时，要求被告支付工资，理清有关帐目，被告才拖延原告至2007年12月16日处理，被告自己书写《结算》，不顾原告的利益，试图强行结算了事，至此原、被告才发生纠纷。上述情况，被告在法庭上亦予以承认。
    其次，在本案发生纠纷前，被告没有向原告发出过任何的终止劳动关系的证明，也没有向原告发出过拒付工资的告知书，甚至口头的告知也没有，在法庭上也没有提交任何证据证实发出过拒付工资证据，根本不存在象被告所言的—“原告放弃诉讼权利”。试想被告如果曾对原告发出过或表态过拒付工资，原告对辛辛苦苦所得的血汗工资，怎舍得放弃？况且，原告主动放弃也不符合常理。
    从严格意义上说，至今原告与被告之间仍然存在劳动关系，原告还有权向被告要求支付找车期间的工资，只不过原告安份守纪，没有主张而已。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第一款第一项：“在劳动关系存续期间产生的支付工资争议，用人单位能够证明已经书面通知劳动者拒付工资的，书面通知送达之日为劳动争议发生之日。用人单位不能证明的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。”，因此，原、被告之间劳动争议发生之日，应当认定为原告于2007年12月16日向被告主张权利之日开始计算。原告于2008年1月2日向黄埔区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，是寻求司法救济途径。可能黄埔区劳动争议仲裁委员会的个别办案人员恰逢年底案多、工作繁忙，认识存在偏差，才作出错误的决定，但这不符事实及法律规定，已损害原告的合法权益。本案确实没有超过诉讼时效，我们相信贵院工作认真负责、高素质的法官会依法予以纠正。

    四、被告除应当全额支付诉讼请求1中18114．81元工资外，还应当一并支付相当于工资额25%经济补偿金4528．70元。

　　用人单位向劳动者按时足额支付工资，这是用人单位的法律义务。被告超过应支付工资的相应月份后才向原告支付工资的，即构成拖欠工资，特别被告于2007年12月16日结算中强行扣除行为，已演变为克扣工资，情节更严恶劣了。根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第3条：“用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，．．．．．．，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。”规定，被告在本案中应当一并支付25%经济补偿金。

     以上意见，敬请经办法官一并考虑，并予以采纳，谢谢！
     

                                                 广东环球经纬律师事务所
                                                 律师：卢愿光
                                                 2008年2月19日

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