何X华诉陆X诚其他合同纠纷案一审代理词

     何X华诉陆X诚其他合同纠纷案一审代理词

尊敬的审判长、审判员：

    我们接受被告陆X诚的委托和广东环球经纬律师事务所的指派，依法出庭参与诉讼，就本案争议的问题发表如下代理意见：

    总的代理意见：原告的诉讼请求没有依据，不能成立，请求法院驳回原告的诉讼请求。

    一、原告向被告支付的10万元，是原告事实享有建蓝洗涤厂50%股份的转让款，原告要求退还没有依据。
    原告与被告当初的口头约定以及原告在《民事起诉状》陈述，充分反映当初该洗涤厂作价为26万元，由原告向被告支付13万元转让款，拥有该厂50%经营份额，以后共同经营，共负盈亏。虽然建蓝洗涤厂为个体工商户，在工商文件上未反映出原告拥有的50%份额，但事实上被告一直承认原告在洗涤厂中的50%份额。原告在法庭上亦确认，要求对洗涤厂的机械设备等拥有50%的份额，自然就承认支付的10万元款项为出让款。原告因客观的原因仅支付了10万元，但该款仍属转让款的属性。现原告要求退还，没有依据。

    二、原告支付13万元承接洗涤厂50%的股份是完全自愿，经与被告协议受让，现为了企图脱身退出，又不愿承担亏损，这是极不负责的行为。根据法律规定，原告应对洗涤厂115，000元的债务承担连带清偿责任。
    2006年5月29日原告到洗涤厂上班，同年6月3日、6月6日分别向被告支付5万元受让款，也一直连续在厂上班至2006年12月底，参与洗涤厂的实际经营，可见原告是自愿受让洗涤厂50%股份的，不存在被告欺诈等情况，原告在法庭上所言“欺诈”根本不成立。
    原告并没有提出要求签订协议，并可以随时查看帐册，了解厂的财务、经营状况，原告在法庭所言，根本不存在。
    由于原告心散，业务及管理方面消极对待，完全依靠被告一人开展，所以洗涤厂的业务一直上不去，并产生较大的亏损，原告为了企图脱身退出，又不愿承担亏损责任，这是极不负责的行为，根据《民法通则》第35条：“合伙人对合伙的债务承担连带责任，……。”，原告应对经营期间的115，000元的债务承担连带清偿。

    三、原告除应当连带承担115，000元全部债务外，由于原告退伙有过错，还应当赔偿被告有关损失。
    原告要求退出，并起诉保全被告的帐户，造成洗涤厂无法正常运转，且原告的退出没有正当的理由，退出对被告后续经营确有很大的影响。根据《最高人民法院关于适用〈民法通则〉若干问题的意见》第52条：“……，但其退伙给其他合伙人造成损失的，应考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错误情况，确定应当承担赔偿责任。”因此，原告退伙有过错，还应当赔偿被告有关损失。

    四、原告起诉要求按贷款利率支付利息，没有事实依据。
    本案中原告支付的10万元为受让50%股份的转让款，不可能存在返还的情况，现在洗涤厂负有115，000元债务，原告应负连带清偿责任。根本上不存在返还款项的情况，就根本不存在利息问题。

    五 、被告希望与原告协商把洗涤厂全部转让给其他人，所得款中偿还债务，剩余的按比例分配，或许这样可以避免更大的损失。

                                                             广东环球经纬律师事务所
                                                             律师：卢愿光 
                                                             2007年10月17日

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