著作权纠纷案一审代理词

　
上海正途知识产权代理有限公司诉广州市小草网络科技有限公司侵犯

                      著作权纠纷案一审代理词
                 （卢愿光律师提交，手机：13724825670、13502403197）
                广州市越秀区东风东路555号粤海集团大厦12楼，邮编：510050

                                
                        案号：（2010）天法知民初字第646号                         

尊敬的审判长、人民陪审员：
         我们接受被告广州市小草网络科技有限公司（以下简称“小草网络公司”）的委托和广东环球经纬律师事务所的指派，担任被告小草网络公司的一审诉讼代理人，出庭参与诉讼，为了节省法庭的时间，《民事答辩状》及法庭调查阶段已发表的观点，在此不作重复，请一并审阅，现针对双方争议焦点发表如下代理意见，供法庭审理参考：
         一、本案小草网络公司没有侵犯原告上海正途知识产权代理有限公司（以下简称“正途公司”）的著作权，不需要承担赔偿责任。
          庭审表明：有关陈好、胡兵的婚纱照确是网民刘小小上传到小草公司的网站，小草公司已经向法庭提交了网络后台登录的数据证充证实，由于正途公司并没有在照片以及网络上标示“其对照片享有著作权”或“转传、使用需支付费用”，所以，小草网络公司并不清楚网民转传至其网站的照片的合法性，仅没有过多留意而没有作处理。由于小草网络公司不知情，没有侵权的主观故意和行为，且在接法庭传票后，立即删除有关照片，所以，并没有对正途公司著作权构成侵犯。
        本案的小草网络公司在本案中只是网络平台的提供者，但直接侵权人应当是刘小小，正途公司可以起诉该人，要求其承担法律责任，而不应起诉小草网络公司；小草网络没有尽到最大审查义务，但在知悉情况，已尽快删除有关照片。根据《信息网络传播权保护条例》第二十二条规定：网络服务提供者为服务对象提供信息存储空间，供服务对象通过信息网络向公众提供作品、表演、录音录像制品，并具备下列条件的，不承担赔偿责任：
        （一）明确标示该信息存储空间是为服务对象所提供，并公开网络服务提供者的名称、联系人、网络地址；
        （二）未改变服务对象所提供的作品、表演、录音录像制品； 
        （三）不知道也没有合理的理由应当知道服务对象提供的作品、表演、录音录像制品侵权；
        （四）未从服务对象提供作品、表演、录音录像制品中直接获得经济利益；
       （五）在接到权利人的通知书后，根据本条例规定删除权利人认为侵权的作品、表演、录音录像制品。
         所以，答辩人无须对网民的行为负责，且答辩人在知道有关情况后，立即删除，没有给被答辩人造成损害。
        小草网络公司在本案实际的情况，完全符合上述有关法律规定，且该《条例》规定，具有特别法规的性质，可以作为法院作出裁判的依据。
         二、正途公司要求小草网络公司赔偿5万元，没有事实和法律依据。
         1、小草网络公司不是直接侵权人，有关照片是他人上传，而非小草网络公司所为，且照片上没有标示正途公司为著作权人，不存在侵权的事实。
         2、有关照片浏览量极少，没有造成正途公司任何影响和损失。
          从有关证据上，照片浏览量极少，从有关照片的浏览人数来看，只有4—8次，有相当部分为正途公司及公证处点击（因为正途公司查找浏览以及公证处公证等行为均需要点击照片，因而产生游览量，也不排除正途公司为了追求更高的诉讼目的恶意点击，造成上述点击量）。
         3、小草网络公司的网站为非营利性的网站，没有靠该网站营利，照片没有给小草网络公司带来任何的营利。
         4、正途公司也没有证据证明小草网络公司依靠照片营利的情况；也没有提交任何证据证明其损失的数额。
          5、特别注意的是：正途公司主张赔偿的依据是其提交法庭的证据4《许可使用协议》1张照片1万元/年，但该协议的许可人并非为正途公司，而是弓禾公司，并不能证明正途公司获得版权后，许可他人使用的获利标准。另外，正途公司没有提交任何证据证明其维权行为支出过合理费用，因此，应当承担举证不能的后果。
        三、正途公司的起诉可能是恶意诉讼，此前，也因照片的事宜起诉过其他多家网络公司，大多被法院驳回全部诉讼请求，小部分胜诉的案件，获得赔偿额也很少。另外，对于本案正途公司完全不用通过起诉，而是发函或打个电话，即可令到他人达到停止使用目的，其起诉完全盯在钱的份上，企图通过起诉获得巨额的赔偿，请法院看透其不良动机。据了解，贵院还有正途公司的其他类似案件，更可以证明这点。
        最后，请求法庭查明事实公正裁决。
        此致
广州市天河区人民法院

                                         代理人：广东环球经纬律师事务所
                                          律师：卢愿光

                                                 2010年12月14日