“苏某某涉嫌贪污案”一审辩护词

    “苏某某涉嫌贪污案”一审辩护词

（卢愿光律师，手机13502403197）

尊敬的审判长、人民陪审员：

我们接受被告人苏某某委托及广东天穗律师事务所指派，在贵院正在审理的“苏某某涉嫌贪污案”中担任被告人苏某某的一审阶段辩护人，现发表如下的辩护意见，供合议庭审理时参考。

对公诉机关指控苏某某构成贪污罪定性表示异议；辩护人认为：苏某某的罪名定性为私分国有资产罪。因为本案的情况有特殊性，理由如下：

1、领导层决定分配的13万元款项的来源于营业外收入，不是营业内的款项，更不是财政划拨的法定的国家专用款项，不是贪污罪构成中“特定公共财物”。

工厂生产所使用的煤炭是国有单位的财产，如果本案的被告人将煤炭对外出售，获得款项进行分配，则属于侵占公共财物，可以定性为贪污罪。

而煤渣是煤炭燃烧后的废物，不再具有原来煤炭的价值和使用价值，不具有公共财物的特性。某某厂对外发包煤渣的行为，不是将国有单位的公共财物作处理的行为；而是变废为宝，发包煤渣所得款项，既不是某某厂正常经营业务收入，也不是某某厂法定的资产；而是营业外的额外收入，不宜定性为公款，不符合贪污罪构成中“公共财物”的特定。

2、领导层决定仅分配部分处理款，并不是全部款项，而大部分处理款用作工厂利益的其他用途和开支，符合私分国有资产罪集体分配方式。

2012年度至2013年度，工厂煤渣废料总发包款33万元，其中13万元作为5位领导层发放奖金形式进行分配，20万元由用于为工厂利益的其他用途和开支，这20万元为职工谋福利；并非全部发包款均由5位领导层内部分配。

3、领导层召开会议决定，与贪污罪中侵吞、窃取、骗取或者以其他手段，有本质区别，不符合贪污罪的占有手段。

分配13万元过程中，有工厂5位领导班子成员开会决定，代表单位意志，且分配的动机是作为2009年度因搬旧厂前后对5位领导层绩效考核奖金造成影响的补偿，是领导层违规发放奖金。这显然属于代表单位意志将国有资产集体私分给个人的行为，符合私分国有资产罪的犯罪构成。

4、本案5位领导层没有利用职务便利条件，不符合贪污罪构成中“利用职务便利条件”要件。

因为5位领导层的人员，他们的职务中均没有管理煤渣废料的职权，他们分配煤渣废料处理款，也不是利用管理煤渣废料职权的便利和条件，所以，不符合贪污罪利用职务便利要求，不符合职务特性，不符合贪污罪构成要件。

5、本案被告人的行为侵害客体是国有资产所有权，但没有违反国家规定，某某厂上级集团内部的规定，没有侵害自身职务的廉洁性，不符合贪污罪的构成条件。

关于煤渣废料处理权限，某某厂的上级集团没有规定，一定程度赋予某某厂自主处理的权力。庭审出示的证据也仅表明，集团规定了国有固定资产处理、报废的流程，没有关于煤渣处理款项如何处理入帐，如何处理的财务程序。该款项属于营业外收入，本应入帐，但在没有入帐前，5位领导层决定大部分归工厂内部使用，小部分款项领导集体决定在管理层进行奖金形式的分配，侵害国有资产所有权，不违反职务的廉洁性，不符合贪污罪的本质特征，而是符合私分国有资产的特征。

6、分配的动机和目的，不符合贪污罪非法侵吞、骗取等的目的性。

由于某某厂领导层工作辛苦，上班地方远、上班时间长，只有固定的微薄年薪，没有加班费用，收入低。所以，才将营业外煤渣废料处理款作为奖金形式作分配，并不是贪图享乐的贪污。动机和目的不符合贪污罪的特性。

     综上所述，对公诉机关指控苏某某构成贪污罪定性不正确；辩护人认为：对于煤渣发包款是否应当定性为公共财物方面，存在重大疑问，根据“存疑有利于被告人的原则”，法庭应对苏某某的罪名应定性为私分国有资产罪。

　  二、苏某某在量刑上，有自首、从犯法定从轻、减轻情节；有认罪、退赃、初犯、主观恶性小、本案社会危害性小、为单位作出较大贡献、家庭有特殊情况、身体有疾病、工厂生产需要等酌情从轻处罚情形，请求法庭对苏某某减轻处罚，适用缓刑。

1、苏某某有自首的情节，依法可以从轻、减轻处罚。

对于《起诉书》已认定苏某某有自首的情节，我们辩护人表示认同，根据《刑法》规定，自首可以从轻、减轻处罚，在此，建议法庭对苏某某减轻处罚。

2、苏某某应认定为本案的从犯，应当从轻、减轻处罚。

《起诉书》没有认定苏某某为从犯，辩护人表示异议；从本案的情况看，苏某某作为厂长助理，动力部长，在5位领导层当中职位最低，完全是听从于工厂最高领导的指示执行事务，其自己对煤渣没有处理决定权，更没有款项的分配权，在犯罪的过程中，处辅助地位、起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚。

3、苏某某具有认罪态度好、真诚悔罪的情节，可酌情从轻处罚。

苏某某在检察院侦查阶段、公诉机关审查起诉阶段，以及法院审判阶段，均能如实供述有关行为，口供稳定，接受审判，认罪、悔罪，态度很好。同时也深刻地总结自己的过错，决心改过自新，重新做人，今后决不做对社会不利的事情。法庭可以对他进行酌情从轻处罚。

4、苏某某全额退赃，违法利益将被追缴入国库，可以酌情从轻处罚。

苏某某家属代苏某某退出62000元款项待处理款，该款项已包括苏某某退出本案涉案26000元，多出36000元，请求法庭依法处理。对此，苏某某全部退赃，可以酌情从轻处罚。

5、苏某某属于初犯，无前科，主观恶性小，可以酌情从轻处罚。

苏某某一向遵纪守法，没有违法记录，今次参与犯罪，是初犯。完全是思想上放松，法律意识不强，认为煤渣是工厂的废物，工厂领导有处置权，工厂领导决定了，就没有问题，忽视界线，但其本人没有贪念，没有不良嗜好，本案与那些享乐型的案件，有本质的区别，应区别对待。

6、本案社会危害性较小，量刑应考虑较低的刑期。

本案分配煤渣处理等款项，属于营业外收入，不是主营业收入，不影响工厂生产的经营。加上工厂现有制度不健全的原因，而领导层决定以奖金形式分配，有一定的违规性，但始终没有影响工厂正常经营，没有造成不良后果，社会危害性相对小；苏某某分到款项后仅存在个人帐号上，没有用于其他不正当活动或营利的活动，可以酌情从轻处罚。

7、苏某某为单位作出较大贡献，工厂及集团公司均予以认同，并请求法庭对苏某某从轻、减轻处罚。

苏某某入职广州第某某橡胶厂至今，已工作了27年，一直以来工作表现好，业绩好，获得十多个奖项，苏某某已提交证据证明，为单位作出较大贡献，从挽救、惩前毖后，治病救人的角度，可以从轻处罚。

8、苏某某的家庭有特殊情况，且其身体也有疾病，可酌情从轻。

苏某某家中有近80岁年迈多病的母亲随其生活，独生女苏某某在读高三，将要进行高考，妻子患有忧郁症，苏某某为家中支柱，该家庭结构极不稳定，容易出问题。前段时间苏某某被关押，已对女儿的心理造成较大影响，特别高考将来临，若再关押苏某某，可能对其女儿造成更大心理影响，影响其前途，请法庭考虑。另外，苏某某自己也有心脏病、高血压，不适宜继续关押。

9、对苏某某适用缓刑，对工厂生产很有必要。

苏某某作为设备动力科科长，长期主管设备技术工作，维护工厂正常生产运转，目前工厂的生产状况，亦很需要苏某某回厂上班，保障工厂正常运转，有重要意义，建议从轻处罚，便于其早日回归单位，将功赎罪，再为单位作贡献。

三、苏某某不致于再发生社会危害性，建议对苏某某适用缓刑。

根据苏某某的自首、在本案中的作用地位、一贯表现以及其认罪、悔罪的情况，涉案罪名的性质，区别于不适宜适用缓刑的暴力案件，法庭对苏某某适用缓刑，已不致于再发生社会危害性，本案具有适用缓刑的可行性，建议法庭对苏某某适用缓刑。

综上所述，请求法庭公正审结本案，依法定性罪名，结合有关量刑情节，对苏某某减轻处罚，适用缓刑，谢谢！

此致

广州市越秀区人民法院

辩护人：广东天穗律师事务所

律师：卢愿光、邓秋平

2013年12月10 日